Обеспечить логическую правильность заимствования правом понятийного аппарата других наук можно только при соблюдении ряда требований, предъявляемых к этому процессу, в том числе требования о необходимости заимствования понятия с тем термином и значением, которое придает ему соответствующая область знаний <*>. Между тем при заимствовании термина "инвестиции" из области экономических знаний законодатель необоснованно вышел за рамки содержания его исходного понятия и придал ему новое значение <**>.

--------------------------------

<*> Сырых Е.В. Общие критерии качества закона. Дис. на соискание степени к.ю.н. М., 2001. С. 91 - 92.

<**> Анализ экономического содержания инвестиций. Антипова О.М. К вопросу о понятии термина "инвестиции": семасиологический и экономический аспект // Юридический мир. 2005. N 9. С. 65 - 69.

Тем не менее, несмотря на то что круг вкладываемых объектов не учитывается в экономике при определении значения термина "инвестиции", поскольку законодатель определяет данный термин именно через понятие вкладываемых объектов, полагаем необходимым исследовать эти объекты на предмет выявления их правовых характеристик, которые могли бы быть использованы при решении вопроса об инвестиционном характере тех или иных вложений. Если в результате изучения вкладываемых объектов будет выявлено отсутствие у них правовых признаков, связанных с их возможным использованием именно в инвестиционной деятельности, то в таком случае необходимо будет признать невозможным использование признака вкладываемого объекта в качестве определяющего понятия термина "инвестиции" не только как экономической, но и как правовой категории.

Итак, ст. 1 Закона о капитальных вложениях понимает под инвестициями "денежные средства, ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права, иные права, имеющие денежную оценку, вкладываемые в объекты предпринимательской и (или) иной деятельности в целях получения прибыли и (или) достижения иного полезного эффекта".

В данной норме инвестиции определяются посредством перечисления объектов, к которым это понятие применимо. Все перечисленные объекты выделяются из объектов окружающей действительности тем, что с точки зрения права они являются объектами гражданских прав. Однако акцентируем внимание на следующих моментах.

Во-первых, не все объекты гражданских прав включены законодателем в число инвестируемых объектов. Во-вторых, в качестве основных признаков объектов гражданских прав как инвестиций, указаны признаки, характеризующие не сами вкладываемые объекты, а объекты, в которые такие вложения осуществляются (объекты предпринимательской деятельности), и цель этой деятельности (получение прибыли и (или) достижение иного полезного эффекта). Отмеченные обстоятельства нуждаются в оценке.

Сопоставление ст. 128 ГК РФ и Закона о капитальных вложениях показывает, что законодатель не отнес к вкладываемым объектам работы, услуги, информацию, нематериальные блага и результаты интеллектуальной деятельности <*>. Таким образом, объекты гражданских прав разделены на две группы - объекты, которые могут быть использованы в качестве инвестиционных вложений, и объекты, которые не могут быть использованы в таком качестве.

--------------------------------

<*> Исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности, полагаем, могут быть отнесены в категорию вкладываемых объектов, обозначенную законодателем как иные права, имеющие денежную оценку.

Отметим, что в качестве общего свойства вкладываемых объектов гражданских прав законодатель называет лишь наличие у них денежной оценки.

Точку зрения законодателя по вопросу о значении для определения инвестиционного характера объектов гражданских прав признака денежной оценки справедливо разделяет С.С. Жилинский. Автор указывает, что не все объекты гражданских прав имеют денежную оценку "с самого начала их существования" и, "становясь инвестициями, они такую оценку должны получить", поэтому он выделяет группу объектов гражданских прав, которые "не могут приобрести качество инвестиций" ввиду невозможности их денежной оценки - нематериальные блага, принадлежащие гражданину от рождения или в силу закона (ст. 150 ГК РФ) <*>.

--------------------------------

<*> Жилинский С.С. Понятие "инвестиции" в современном российском законодательстве // Законодательство. 2005. N 3. С. 70.

Разделяя указанный подход, в то же время полагаем необходимым отметить, что денежная оценка объекта характерна для подавляющего большинства гражданских правоотношений. Сам по себе этот признак не позволяет среди всех отчуждаемых или используемых по различным основаниям объектов гражданских прав определить, какой из них является "инвестицией" (в терминологии законодателя), а какой нет, без уточнения характеристик отношений, в которые такие объекты вовлекаются, что явно прослеживается и в легальном определении. Поэтому в случае отрицательного ответа на вопрос о наличии у ряда имеющих денежную оценку объектов гражданских прав иных свойств, обусловливающих их выделение в группу вкладываемых (инвестируемых) объектов, критерий денежной оценки не может выступать в качестве единственного признака формирования этой группы, поскольку он находится на иной ступени классификации.

В Федеральном законе от 09.07.99 N 160-ФЗ "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации", содержащем специальные нормы, к объектам, которые могут вкладывать иностранные инвесторы, отнесены все виды объектов гражданских прав, принадлежащих иностранному инвестору, если такие объекты гражданских прав не изъяты из оборота или не ограничены в обороте, в том числе деньги, ценные бумаги, иное имущество, имущественные права, имеющие денежную оценку исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности (интеллектуальную собственность), а также услуги и информация.

Как видим, в отличие от Закона о капитальных вложениях, в смысле иностранных инвестиций, работы, нематериальные блага и результаты интеллектуальной деятельности включены законодателем в число вкладываемых объектов общим указанием на вложение объектов гражданских прав, а такие объекты гражданских прав, как услуги и информация, поименованы в качестве вкладываемых объектов дополнительно. Таким образом, иностранный инвестор поставлен законодателем в более выгодное по сравнению с отечественным инвестором положение, что, на наш взгляд, лишено логического основания, тем более что единственным указанным законодателем основанием отнесения объектов гражданских прав к инвестируемым, как и в Законе о капитальных вложениях, выступает их денежная оценка.

Сопоставляя определения инвестиций Закона о капитальных вложениях и Закона об иностранных инвестициях, Б.В. Муравьев высказал мнение, что "раскрытие значения иностранной инвестиции через указание на объекты гражданских прав не придает термину какую-то большую ясность или новое правовое значение. Наоборот, вносит лишь ненужную путаницу в общее правовое значение инвестиций" <*>, и предложил, используя формулировку Закона о капитальных вложениях, относить к инвестициям "различные виды имущества и объектов интеллектуальной собственности" <*>, впрочем, никак не аргументировав свою позицию. Полагаем, автор справедливо отметил, что указание законодателя на возможность объектов гражданских прав выступать объектами, вложение которых осуществляет инвестор, не придает им какого-либо нового свойства. Однако от его внимания, на наш взгляд, ускользнуло то, что, указывая в качестве инвестируемых объектов лишь часть объектов гражданских прав, законодатель также не меняет ни естественных свойств, ни правового режима этих объектов.

--------------------------------

<*> Муравьев Б.В. Инвестиционное обязательство в строительстве. Дис. на соискание степени к.ю.н. М., 2001. С. 33.

<**> Там же. С. 34.

Таким образом, и в Законе об иностранных инвестициях, и в Законе о капитальных вложениях инвестируемыми объектами выступают имеющие денежную оценку объекты гражданских прав. Но если в Законе об иностранных инвестициях к вкладываемым объектам отнесены все объекты гражданских прав, имеющие денежную оценку, то в Законе о капитальных вложениях в рамках этой общей группы объектов, имеющих денежную оценку, выделена самостоятельная группа вкладываемых объектов, при этом основания такой классификации законодателем не раскрываются.

Одним из признаков, предложенных правоведами для определения инвестируемых объектов гражданских прав, является их возможность выступать объектом права собственности. Так, А.А. Горягин отмечает, что "любая инвестиция представляет собой объект права собственности" <*>. Точку зрения А.А. Горягина разделяют В.А. Казаков, А.М. Паланкоев, Ю.В. Потапова <**>. Такая позиция нам представляется спорной. Естественно, что необходимой правовой предпосылкой инвестиционной деятельности является принадлежность инвестору соответствующих прав на вкладываемые объекты и очевидным является наличие необходимых правомочий у собственника вещи, поскольку право собственности предоставляет обладателю максимально возможный круг правомочий в отношении объекта права <***>. Однако полагаем, что разнообразие форм инвестирования позволяет выступать инвесторами и обладателям иных прав.

--------------------------------

<*> Горягин А.А. Административно-правовое регулирование инвестиционной деятельности в РФ. Дис. на соискание степени к.ю.н. М., 2001. С. 19.

<**> Казаков В.А. Первоначальный этап расследования мошенничеств, совершенных группами лиц в сфере частного инвестирования. СПб., 1999. Дис. на соискание степени к.ю.н. С. 58; Паланкоев А.М. Государственное управление инвестиционным процессом в Российской Федерации. Дис. на соискание степени к.ю.н. М., 2001. С. 66 - 67; Потапова Ю.В. Правовое регулирование инвестиционной деятельности в субъектах Российской Федерации. Дис. на соискание степени к.ю.н. М., 2003. С. 22.

<***> Скловский К.И. Собственность в гражданском праве: Учебно-практ. пособие. 3-е изд. М., 2002. С. 125 - 126.

Инвестиционная деятельность как процесс инициирования движения капитала может принимать формы возмездного отчуждения активов, потребления (частичного или полного) актива при создании нового (улучшения существующего) актива или использования непотребляемого актива при создании нового (улучшения существующего) актива <*>. Собственник правомочен выбрать любой из указанных способов инвестирования, например, отчуждая деньги, приобретать недвижимость (возмездное отчуждение), использовать оборудование (частичное потребление) и материалы (полное потребление) в производстве вещей, использовать земельный участок для получения сельскохозяйственной продукции. Единственным ограничением для инвестора в выборе способа инвестирования будут выступать свойства принадлежащего ему вкладываемого объекта, например, деньги не могут непосредственно участвовать в производстве сельскохозяйственной продукции. Однако обозначенные способы инвестирования реализуемы и без наличия у инвестора права собственности на вещи или вообще без использования объектов права собственности (вещей).

--------------------------------

<*> Дж. Кейнс сформулировал способы осуществления вложений следующим образом: "Никто не может сберечь имущество, не приобретая при этом активов в какой-либо форме (напомним, что у Кейнса сбережения = инвестиции. - Прим. А.О.); никто не может также приобрести имущества, которым бы он раньше не владел, если только имущество равной стоимости не окажется вновь произведенным либо же если кто-нибудь другой не расстанется с имуществом той же ценности, которым он располагал раньше. В первом случае (производство имущества. - Прим А.О.) сбережению соответствуют новые инвестиции; во втором случае кто-то другой должен сократить свои сбережения (продать имущество. - Прим. А.О.) на равную сумму" (Кейнс Дж. Общая теория занятости, процента и денег в книге Петти В., Смит А., Рикардо Д., Кейнс Дж., Фридмен М. Классика экономической мысли: Сочинения. М., 2000. С. 547).

Так, правомочия собственника по владению и пользованию вещами могут на законном основании осуществлять и несобственники <*>. Примером такого владения и пользования выступает использование лизингополучателем в производстве продукции оборудования, являющегося предметом лизинга (частичное потребление). Множество используемых в производстве непотребляемых объектов гражданских прав относится к объектам интеллектуальной собственности, например программное обеспечение оборудования (использование непотребляемого актива). Возмездное отчуждение может быть совершено и в отношении имущественных прав, примером потребления может выступать исполнение должником обязательств по выполнению работ, типичным использованием является использование исключительных прав на основании договора коммерческой концессии.

--------------------------------

<*> В правовой литературе понимание содержания права собственности как триады правомочий по владению, пользованию и распоряжению объектом права подвергается обоснованной критике, однако для целей настоящей работы мы будем придерживаться традиционных позиций (см. Скловский К.И. Собственность в гражданском праве. М., 2002. С. 118 - 131).

Таким образом, представляется, что вид права, на котором объект принадлежит субъекту, не является ключевым моментом в определении возможности использования этого объекта гражданских прав в качестве вклада в инвестиционную деятельность. Для инвестора важно наличие правомочия на осуществление такого вложения, при этом содержание необходимого правомочия зависит от выбранного способа вложения, который, в свою очередь, детерминирован объектом, в который эти вложения осуществляются.

Закон об иностранных инвестициях в легальное определение инвестиций вводит указание на исключение из числа вкладываемых объектов тех объектов гражданских прав, в отношении которых существуют ограничения в обороте или которые изъяты из их оборота, что, полагаем, скорее имеет целью акцентировать внимание иностранного инвестора на самой возможности таких ограничений, предусмотренной законом, так как, согласно ст. 129 ГК РФ, любой вид объектов гражданских прав может быть изъят или ограничен в обороте, что (с учетом установленного ст. 3 ГК РФ приоритета норм ГК над другими законами в области гражданского права) говорит об отсутствии необходимости дополнительных указаний на это обстоятельство в иных правовых актах.

Отметим, что сами по себе установленные ограничения в обращении объекта гражданских прав могут и не создавать препятствий для его инвестирования в форме отчуждения, и тем более для использования его в иных формах инвестиционной деятельности, связанных с использованием объектов в производстве. Например, Федеральный закон "Об использовании атомной энергии" <*> ограничивает свободное обращение радиоактивных веществ. Однако при наличии соответствующей лицензии юридические лица могут совершать с ними сделки, в том числе отчуждать их посредством внесения вклада в уставный капитал, а также использовать их в производстве товаров, работ, услуг.

--------------------------------

<*> Федеральный закон от 21.11.95 N 170-ФЗ "Об использовании атомной энергии" // Российская газета. N 230. 28.11.95.

Ряд авторов полагают, что конкретные объекты гражданских прав, предназначенные инвестором для вложения, выделяются среди иных объектов особым статусом инвестиций.

П.В. Сокол считает, что вкладываемое "имущество обладает особым признаком - "потенцией вложения", т.е. оно подлежит вложению" <*>, однако автор никак не разъясняет, какие основания позволяют определить, что данный объект "подлежит вложению". Придание вкладываемым ценностям статуса инвестиций отмечается в качестве признака инвестиционной деятельности также М.Е. Ковешниковым <**>.

--------------------------------

<*> Сокол П.В. Инвестиционный договор в жилищном строительстве. М., 2004. С. 15.

<**> Ковешников М.Е. Правовое регулирование иностранных инвестиций в Российской Федерации. М., 2001. С. 9.

С.С. Жилинский, отвечая на поставленный вопрос о том, "каков статус соответствующих ценностей до того, как их начали вкладывать или завершили этот процесс", отметил, что "состояние ценностей - объектов гражданских прав далеко не одинаково... Объекты гражданских прав, способные стать инвестициями, порой находятся в свободном, ничем не обремененном состоянии и направляются на самые различные нужды - и на инвестирование, и, например, на личное потребление. Но те же объекты гражданских прав могут находиться в совершенно ином, "связанном" состоянии. Например, юридические лица... обычно действуют на основе... устава. В числе многих других отношений уставы регулируют порядок распределения прибыли, в том числе образования и использования фондов. Среди последних важную роль играют фонды инвестиционные, в частности амортизационный, расширенного воспроизводства, инновационный. Не вызывает сомнений, что ценности, заблаговременно предназначенные для инвестиций, например, в те же упомянутые фонды, должны иметь особый статус, обеспечиваться повышенной защитой... и не тратиться на другие нужды. В понятийном аппарате, опосредующем инвестиционные правоотношения, надо иметь "метку", которая бы позволяла выделять ценности, заранее предназначенные для инвестиций, из общей массы объектов гражданских прав. Считаем, что "метку" целесообразно внести в легальное определение понятия инвестиций, уточнив, что таковыми являются ценности, которые предназначены (уже выделены) для вложения в какие-либо объекты деятельности" <*>. Таким образом, С.С. Жилинский полагает необходимым придавать вкладываемым объектам особый статус предназначенных (выделенных), единственный предложенный автором способ фиксации этого статуса - отнесение этих объектов в определенные фонды, предусматривающие строго целевое их расходование.

--------------------------------

<*> Жилинский С.С. Понятие "инвестиции" в современном российском законодательстве // Законодательство. N 3. 2005. С. 73.

Необходимо отметить, что автор, на наш взгляд, неверно понимает соотношение принадлежащего юридическому лицу имущества и информации, отражаемой на счетах бухгалтерского учета. Например, амортизационный фонд не является имуществом предприятия, а представляет собой данные, отражаемые на специальных синтетических счетах бухгалтерского учета, предназначенных для обобщения информации об амортизации потребленных средств труда. Эта информация свидетельствует о накопленных по мере реализации продукта денежных суммах, соответствующих стоимости средств труда, перенесенной на производимый продукт <*>. Денежные средства и иное имущество, поступившие в оплату произведенного продукта, учитываются на других счетах бухгалтерского учета, и распоряжение ими осуществляется вне зависимости от того, в какой части данное имущество сформировано как возмещение износа средств труда. Поскольку амортизационный фонд как таковой есть определенные данные бухгалтерского учета, инвестиции в него осуществить невозможно, а значит, в связи с отсутствием самого объекта, в который, по предложению автора, должны направляться вложения, невозможно существование вкладываемых в него объектов.

--------------------------------

<*> Положение о порядке начисления амортизационных отчислений по основным фондам в народном хозяйстве, утв. Госпланом СССР, Минфином СССР, Госбанком СССР, Госкомцен СССР, Госкомстатом СССР, Госстроем СССР 29.12.1990 N ВГ-21-Д/144/17-24/4-73 (N ВГ-9-Д); Приказ Минфина РФ от 31.10.2000 N 94н "Об утверждении плана счетов бухгалтерского учета финансово-хозяйственной деятельности организаций и инструкции по его применению".

Представляется, что сама идея придания специального статуса вкладываемым объектам не имеет практического смысла. Что в правовом режиме <*> объектов гражданских прав должно измениться в случае принятия субъектом решения об их вложении в инвестиционную деятельность? Полагаем, что ничего, он останется прежним. Это детерминировано тем, что само принятое решение об инвестировании не обязывает субъекта к его осуществлению, поскольку такое решение есть реализация предоставленных ему законом прав, но не исполнение обязанности, и он может изменить его. Произвольный отказ от решения об инвестировании для инвестора становится невозможным только в силу возникновения обязательства о таком вложении. Однако и в этом случае предварительная идентификация объекта осуществляется только тогда, когда обязательство об инвестировании предусматривает вложение индивидуально определенного объекта и контрагент инвестора вправе требовать от инвестора передачи именно его. Кроме того, даже при наличии обязательства о вложении индивидуально определенного объекта до момента фактического его исполнения инвестором условия этого обязательства могут быть изменены или оно вообще может прекратиться без исполнения. В тех случаях, когда вложению подлежат объекты, определенные лишь родовыми признаками, их конкретизация (обособление) происходит не в момент возникновения обязательства, а в момент его исполнения и выражается в самой передаче объекта.

--------------------------------

<*> Под правовым режимом понимается совокупность прав, дозволений и обязанностей, связанных с принадлежностью данных ценностей инвестору (о правовом режиме см.: Сенчищев В.И. Объект гражданского правоотношения. Общее понятие // Актуальные вопросы гражданского права / Под ред. М.И. Брагинского. М., 1999. С. 140).

Резюмируя проведенный анализ критериев выделения среди объектов гражданских прав группы вкладываемых объектов, использованных законодателем и предложенных правоведами, можно сказать следующее: у объектов, которые могут выступать вкладом в инвестиционную деятельность, удалось установить обязательность наличия лишь одного признака, выделяющего их среди всех объектов гражданских прав, - возможность их денежной оценки. Однако, как было отмечено, данный признак, стоящий на более высокой ступени классификации, носит вспомогательный характер и не может лежать в основе последующего деления имеющих денежную оценку объектов гражданских прав на "вкладываемые" и "невкладываемые" объекты.

Теперь обратим внимание на второе обстоятельство, оценку которому мы полагали необходимым дать при анализе объектного подхода к определению термина "инвестиции", представленного в Законе о капитальных вложениях. Этим обстоятельством является тот факт, что законодатель, раскрывая значение термина "инвестиции" через вкладываемые объекты гражданских прав, в действительности вместо признаков этих объектов гражданских прав указывает признаки совершенно других понятий - понятия объектов гражданских прав, в которые осуществляется вложение (объекты предпринимательской деятельности), и понятия цели действий с вкладываемыми объектами гражданских прав (получение прибыли и (или) достижение иного полезного эффекта).

Такой подход, на наш взгляд, нельзя признать удовлетворительным, поскольку, опустив признаки, не относящиеся к определяющему понятию, мы будем вынуждены признать, что термин "инвестиции" в Законе о капитальных вложениях фактически определен перечнем вкладываемых объектов, представленным произвольно определенной частью имеющих денежную оценку объектов гражданских прав. То обстоятельство, что эти объекты являются "вкладываемыми", означает лишь проявление активности субъекта в их отношении, но никак не характеризует сами объекты.

С учетом изложенного полагаем возможным сделать следующий вывод. Поскольку основное смысловое значение в легальном определении термина "инвестиции" лежит на признаках, не относящихся к использованному законодателем определяющему понятию, что проявляется в отождествлении в отсутствии этих признаков термина "инвестиции" с понятием имеющих денежную оценку объектов гражданских прав, постольку определение термина "инвестиции" как правовой категории не может основываться на объектном признаке.

На основании проведенного исследования семантического и экономического значения термина "инвестиции" <*>, анализа его легального определения полагаем, что при включении термина "инвестиции" в правовой понятийный аппарат, в основу формирования правового аспекта этого понятия должно быть положено его экономическое содержание. Использованный нами контекстуальный подход к определению этого содержания позволяет выразить значение термина "инвестиции" следующими базовыми положениями.

--------------------------------

<*> Антипова О.М. К вопросу о понятии термина "инвестиции": семасиологический и экономический аспект // Юридический мир. 2005. N 9. С. 65 - 69.

1. Слово "инвестиции" и словосочетание "инвестиционная деятельность" являются именами одного и того же понятия <*>.

--------------------------------

<*> Подробно о понятии и его имени (слове или сочетании слов) см. Рузавин Г.И. Логика и основы аргументации. М.: Проект, 2003. С. 40 - 41.

2. Инвестиции - это вид общественных отношений, характеризуемый определенным экономически значимым поведением участников, проявляющимся в инициировании процесса оборота капитала, его вложении.

3. Значение инвестиций заключается в создании или возмездном приобретении активов (стоимостей, благ, имеющих денежную оценку), обладающих определенными характеристиками. Такие активы либо сами обладают свойством возможности их непосредственного использования в процессе создания новой стоимости (могут выступать предметами или средствами труда), либо предоставляют возможность получения части новой стоимости, которая будет произведена контрагентом субъекта, осуществляющего вложения, или третьим лицом.

Таким образом, ключевым моментом в нашем понимании инвестиций является признание, что смысловым центром данного понятия выступает не совокупность вкладываемых инвестором активов, а сами отношения, связанные с вложением активов. Поскольку использование одного и того же актива может иметь различную экономическую направленность, именно существо совершаемого с вкладываемым активом действия позволяет определить, является такое вложение инвестиционным или нет. Например, такой актив, как деньги, может использоваться как оплата приобретения промышленного оборудования по договору купли-продажи, но может выступать в качестве предмета дарения. Очевидно, что передача денег контрагенту будет давать их собственнику различный экономический эффект в зависимости от того, осуществляется ли эта передача как встречное предоставление продавцу оборудования по договору купли-продажи или как безвозмездная передача одаряемому.

Полагаем, что термин "инвестиции", обозначающий экономические отношения начала движения капитала, при внесении его в сферу действия правовых норм должен пониматься как синоним термина "инвестиционные правоотношения" (инвестиционные экономические отношения, урегулированные правом). Только при таком понимании термин "инвестиции" сохранит значение, придаваемое ему экономической наукой, и в то же время зафиксирует существенные признаки данного явления, имеющие правовое значение <*>.

--------------------------------

<*> О правильности заимствования правом понятий из других областей знаний см.: Сырых Е.В. Общие критерии качества закона. Дис. на соискание степени к.ю.н. 2001. С. 91 - 92.